第三节　作品的固定

作品的固定性（fixation）是指作者的智力活动必须要体现在某种有形的物质载体上。作品满足固定性的要求是1976年《版权法》授予版权保护的必要条件。

根据美国1976年《版权法》第101条的规定，所谓固定性，是指一部作品固定于有形的表达工具之上，即该作品经由作者的授权而体现于复制品（copy）和唱片（phonorecord）之中，并且具有足够的永久性和稳定性，而不仅仅是暂时的存在，从而可以被感知、复制和传送。正在转播的，以声音、图像或者二者结合构成的作品，只要对该作品的固定是在传播的同时进行，也能够满足固定性的要求。所谓唱片，是指CD、磁带等所有录音用以固定的有形物质；所谓复制品，是指唱片之外的所有有形物质。

White Smith Music Pub Co. v. Apollo Co.是第一个讨论作品固定性的案例。在该案中，美国最高法院指出作品必须以一定的形式固定下来，成为复制品，使得人类可以直接感知。该案裁决最有价值的一点就是确定了作品的固定性要求。但是，鉴于当时所处社会科学发展水平的限制，该案对于固定作品的介质之定义过于狭窄，即作品只能固定在人类可以通过眼睛来阅读的介质，不包括机器可以阅读的介质。

与该案相比，第101条对于介质的界定作出了较大的扩展，即无论是数字的、文字的、符号的、声音的、绘画的、其他图形或者表现形式，且无论是以书写的、印刷的、摄影的、雕刻的、打印的、磁化的或者其他任何稳定的形式，只要固定在某种有形介质上即可，既可以由人类直接感知，也可以通过机器和设备可以感知。

没有被固定的作品，例如即兴演讲，只能受到州法的保护。因此，针对口述作品发生的争议将一般不会适用联邦版权法，而只能从州的普通法中寻求保护。另外，单纯的现场直播将不符合固定性的要求。但是，如果在转播的同时将该节目固定在磁带等有形的工具上，也符合固定性的要求。