第二节　法人的成立

一、法人的设立与法人的成立

法人的设立是指为成立法人而进行的连续准备行为，是法人得以成立的前提与基础。法人的成立是指法人经过设立阶段，最终取得法人资格的法律事实。

二、法人设立的原则

“法人设立的原则”亦称“法人设立的主义”，综合各国历史及现行的法人设立原则，主要有如下几种类型：

1.自由设立主义。该主义又称为放任主义，即国家对于法人的设立，不加任何干涉，不作任何限制，完全由当事人自由处断。在欧洲中世纪商事公司发展时期，各国曾多采用放任主义，但因有碍交易安全，近代以来，除瑞士民法对于非营利法人仍采取此主义外，已鲜有采用。

2.特许设立主义。即法人的设立必须经过特别立法或者国家元首的许可。这种设立原则对法人的设立干涉、限制过多，现代立法鲜有采用。

3.行政许可设立主义。该主义即法人设立必须经过国家行政机关许可。德国民法对财团法人设立、日本民法对公益法人设立采用此原则。

4.准则设立主义。该主义又称登记主义，指法律预先规定法人成立的条件，设立人须遵照此条件设立，一旦符合法人的成立条件，无须经过主管部门批准，可直接到登记机关办理登记，法人即可成立。德国民法对社团法人设立，日本民法对营利性法人设立采用此原则。

5.强制设立主义。即国家对法人的设立实行强制设立，该原则仅适用于特殊产业或者特殊团体。

三、我国法人的成立

（一）要具备《民法通则》中规定的基本条件

《民法通则》做为我国现行的民事基本法，其第37条规定了法人应当具备的基本条件：“（一）依法成立；（二）有必要的财产或者经费；（三）有自己的名称、组织机构和场所；（四）能够独立承担民事责任。”这四个条件是我国法人成立需要具备的基本条件，除此之外，我国现行法律对于不同类型的法人设立采用不同的原则，法人要最终得以成立，必须遵循法律的相关规定。

（二）我国现行法律中法人设立的原则

1.企业法人的设立原则。在我国，企业法人分为公司企业法人与非公司企业法人。对于公司企业法人，依据2005年修订后的《公司法》第6条规定，我国公司的设立基本采用准则主义（登记主义），即具备法律规定的设立条件的，由公司登记机关予以登记，公司即成立，而不必经国家行政机关批准。只是针对一些特殊性质的公司，如金融、电信、烟酒等行业的公司，才采取行政许可设立主义。⁽⁸⁾对于非公司企业法人，依据《企业法人登记管理条例》第14、15条的规定，首先须经主管部门或有关审批机关批准，然后才能向登记机关申请登记，取得法人资格，其设立原则属于许可设立主义。

2.机关法人的设立原则。机关法人的设立，取决于宪法和国家机关组织法的规定，在设立原则上相当于采取特许设立主义。机关法人自成立之日起，即具有法人资格。

3.事业单位法人和社会团体法人的设立原则。事业单位法人和社会团体法人依法不需要办理法人登记的，如中华全国总工会、全国妇联、中国科学院等，其设立原则上应属于特许设立主义；事业单位法人和社会团体法人依法需要办理登记的，例如各类协会、学会、行业团体、基金会等，应当经过主管部门或有关审批机关的批准，再向登记机关申请登记，其设立原则属于行政许可主义。