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法理学
1.4.3 项目三 法律原则

项目三 法律原则

一、法律原则的概念

法律原则是为法律规则提供基础、本源的综合性、指导性的价值准则或规范,是法律精神的高度浓缩。

法律原则的种类有:公理性原则和政策性原则;基本原则和具体原则;实体性原则和程序性原则。如计划生育属于政策性原则;无故杀人就当偿命属于公理性原则;公民在法律面前人人平等属于基本原则。

二、法律原则与法律规则的区别

(一)在法律规定中两者的内容不同

法律规则的规定是明确具体的,指明了人们该如何行为。法律原则的规定是模糊抽象的,不规定具体的权利义务内容。

(二)在适用范围上两者不同

法律规则只适用于某一类型的行为。而法律原则适用范围比法律规则宽广,甚至可以适用于某一法律部门乃至全部法律体系。

(三)在适用方法上两者不同

法律规则在法律事实确定的基础上,一个法律规则对于本案要么适用,要么不适用。而法律原则的适用则不同,不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中。

三、法律原则的适用原则

一般情况下,处理案件的法律依据是具体法律规则,而不是法律原则。但是,特殊情况下,法律原则也可能被直接适用。具体来讲,法律原则的适用必须符合下列条件。

(一)有规则,依规则;无规则,方可适用法律原则

这也叫“穷尽规则”原则。在通常情况下,法律适用的基本要求是:有规则依规则。处理案件时,裁判者应尽可能全面彻底地寻找个案裁判所应适用的规则。当出现没有法律规则可以适用的情况,法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。所以,从技术的层面看,若不穷尽规则的适用,就不应适用法律原则。

(二)实现个案正义的需要

在通常情况下,适用法律规则,不需要对该规则本身的正确性进行审查。但假如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果,那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查。首先通过立法手段创制新的规则或确认已有的社会规范,其次通过法官之“法律续造”的技术和方法,选择法律原则作为适用的标准。

本单元“导入案例”就是这样。因为依据《中华人民共和国民法通则》第七条明确规定,民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,此即民法的“公序良俗”原则。作为现代民法的一项基本原则,“公序良俗”原则充分体现了国家、民族、社会的基本利益要求,反映了当代社会中居于统治地位的一般道德标准,就其本质而言,是社会道德规范的法律化,在现代市场经济条件下,起着使社会道德观念取得对民事主体之民事行为进行内容控制的重要功能,在法律适用上有高于法律具体规则适用之效力。

在该案中,遗赠人黄某与蒋某系结婚多年的夫妻,本应按照《中华人民共和国婚姻法》第四条的规定:互相忠实、互相尊重,但黄某却无视夫妻感情和道德规范,与张某长期非法同居,其行为既违背了我国现行社会道德标准,又违反了《中华人民共和国婚姻法》第三条“禁止有配偶者与他人同居”的法律规定,属违法行为。黄某基于其与张某的非法同居关系而订立遗嘱,并将其遗产和属于蒋某的财产赠与张某,以合法形式变相剥夺了蒋某的合法财产继承权,使张某实质上因其与黄某之间的非法同居关系而谋取了不正当利益。我国《民法通则》第五十八条规定:民事行为违反法律和社会公共利益的无效,因此,遗赠人黄某的遗赠行为,应属无效民事行为,无效的民事行为,从行为开始时就没有法律约束力。

【实务训练】

辨析法律条文,学习运用“条、款、项”来表述法律规定;会分析法律条文的适用条件,会识别法律条文中的权利、义务规定,能找出法律条文中的法律后果规定。

【训练内容】

1.从《立法法》中找出第八条第五项的内容。

2.从《婚姻法》中找出一条有关法律原则的条文。

3.从《宪法》中各找出一条权利性法律规则、义务性法律规则。

4.从《婚姻法》中分别找出包含“条件假设、行为模式、法律后果”、“行为模式、法律后果”、“条件假设、法律后果”的法律条文。

【练习题】

一、单项选择题

1.下列哪个选项不是法律的三要素( )。

A.法律原则 B.法律概念

C.法律规则 D.法律后果

2.在法律规则的构成要素中,处于核心地位的是( )。

A.假定条件

B.行为模式

C.肯定性法律后果

D.否定性法律后果

3.我国《刑法》规定:对任何人犯罪,在适用法律上一律平等,不允许任何人有超越法律的特权。这一规定属于法律三要素中的( )。

A.法律规则 B.法律原则

C.法律概念 D.宣传口号

4.《劳动合同法》第三十六条规定:用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。在该法律规则中,假定条件是( )。

A.“可以解除合同”

B.“用人单位与劳动者协商一致”

C.“用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同”

D.该条文没有出现假定条件

5.法律规则最重要的、最常用的分类是( )。

A.根据法律规则的行为模式不同而作的分类

B.根据法律效力的强弱程度不同而作的分类

C.根据法律后果不同而作的分类

D.按照法律规则内容的确定性程度而作的分类

6.根据行为模式不同,可以把法律规则分为( )。

A.授权性规则、义务性规则、权义复合性规则

B.强行性规则和任意性规则

C.调整性规则和构成性规则

D.确定性规则和准用性规则

7.《公司法》规定:经国务院证券管理部门批准,公司股票可以到境外上市,具体办法由国务院作出特别规定。该规则属于( )。

A.义务性规则 B.准用性规则

C.确定性规则 D.委任性规则

8.《文物保护法》第二十七条规定:一切考古发掘工作,必须履行报批手续;从事考古发掘的单位,应当经国务院文物行政部门批准。这一规定属于( )。

A.权利性规范

B.职权性规范

C.义务性规范

D.禁止性规范

二、多项选择题

1.法律由( )要素构成。

A.法律后果 B.法律概念

C.法律原则 D.法律规则

2.下列说法中正确的是( )。

A.法律条文在逻辑结构上由假定条件、行为模式和法律后果三部分构成

B.并非每个法律规则在逻辑结构上都是由假定条件、行为模式和法律后果三部分构成

C.行为模式是法律规则的核心部分

D.假定条件是行为模式、法律后果的前提

3.《刑法》第二十条第一款规定:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。该法律条文包含了法律规则逻辑结构中的( )。

A.假定条件 B.行为模式

C.法律后果 D.法律概念

4.《民法通则》规定:公民对自己的发现享有发现权。发现人有权申请发现证书、奖金或者其他奖励。这一规定属于( )。

A.授权性规则 B.义务性规则

C.确定性规则 D.委任性规则

三、名词解释

1.法律规则

2.法律原则

四、问答题

1.法律的体例是由哪些部分构成的?

2.法律规则的逻辑结构由哪些要素构成?

3.法律原则与法律规则的区别是什么?

【注释】

[1]参见四川省泸州市纳溪区人民法院网站,裁判文书,http://nxfy.chinacourt.org/public/detail.php?id=33.