09 法院调解与诉讼和解

教学目的和要求：

 了解：法院调解的概念和性质、诉讼和解的概念、诉讼和解的适用范围和诉讼和解后的程序事项。

  熟悉：法院调解的程序、法院调解与诉讼外调解的区别、法院调解与诉讼和解的不同。

掌握：法院调解的原则、调解书及其效力。

课程思政要点：

通过讲授法院调解与诉讼外调解的区别，以视频资料——漏水没修好为例，阐释调解在定分止争、维护社会秩序、保障社会和谐方面的作用，强化学生运用调解解决民事纠纷的意识，引导学生深刻理解中华优秀传统文化中讲仁爱、守诚信、崇正义、尚和合的思想精华和时代价值，传承“以和为贵”的中华优秀传统文化。引导学生学习调解方案的制作技巧，培养运用知识分析问题和解决问题的技能。

教学重点与难点：

  1. 法院调解与诉讼和解的异同

2. 法院调解的程序

3. 调解书的效力

教学时数：2学时

 

  

   

参见：人民法院调解平台  http://tiaojie.court.gov.cn/

   

   

    9.1 法院调解

    9.1.1 法院调解概述

    1. 法院调解的概念     

    法院调解是指在人民法院审判人员的主持下，诉讼当事人就争议的问题，通过自愿协商，达成协议，解决其民事纠纷的活动。

    法院调解是人民法院审理和解决民事纠纷的重要形式，是一种诉讼活动。法院调解有利于及时、彻底地解决当事人之间的民事纠纷；有利于化解矛盾，促进当事人的团结；有利于法治宣传，预防和减少诉讼。

    注意：法院调解也称诉讼调解，或者诉讼中调解，体现了法院行使审判权和当事人行使处分权的有机结合。

     我国相关规定：

     （1）《中华人民共和国民事诉讼法》（简称《民诉法》）；

    （2）《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》（简称《民诉解释》）；

     （3）《最高人民法院民事调解工作若干问题的规定》（简称《调解规定》）；

     （4）《最高人民法院关于人民法院特邀调解的规定》（简称《特邀调解规定》）

   

   

    2. 法院调解的特征

    （1）法院调解是一种诉讼活动。

    （2）法院调解的主持者是审判人员。

    （3）法院调解具有适用的广泛性。

    （4）法院调解具有自愿性和合法性。

    （5）法院调解达成的调解协议或者调解书具有强制执行的效力。

    3. 法院调解的形成

    （1）调解为主：1956年最高人民法院提出“调查研究、就地解决、调解为主”的12字方针。从建国一直到上个世纪70年代末，我国始终奉行“调解为主”民事审判方针。

   （2）着重调解：1982年的试行民事诉讼法中，将“调解为主”方针修改为“着重调解”原则。

    （3）自愿合法调解：1991年4月，我国第一部民事诉讼法法典颁布，其中第9条规定：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。”

     

参考文献：

坚持发展“枫桥经验”--专题报道--人民网  http://cpc.people.com.cn/GB/67481/422249/

坚持发展“枫桥经验”_新华网  http://www.xinhuanet.com/legal/fzzsyzt/2018fqjyhy.htm

    

    4. 法院调解的适用范围

     （1）案件范围：有可能通过调解解决纠纷的民事案件   

     （2）程序范围：第一审、第二审、再审程序，即审判程序一般都可适用调解。

     （3）时间范围： 答辩期满后，案件宣判前。

     《调解规定》第1条：人民法院对受理的第一审、第二审和再审民事案件，可以在答辩期满后裁判作出前进行调解。在征得当事人各方同意后，人民法院可以在答辩期满前进行调解。

      民诉法第122条：当事人起诉到人民法院的民事纠纷，适宜调解的，先行调解，但当事人拒绝调解的除外。

      民诉法第133条：人民法院对受理的案件，分别情形，予以处理：开庭前可以调解的，采取调解方式及时解决纠纷。

     

    思考题：司法实践中通常会出现诉前调解和立案调解两种情况，你认为诉前调解和立案调解有何区别？

    

    注意：调解是解决民事案件的方式之一，但不应久调不决。若调解未能达成协议，人民法院应及时判决。调解并非判决的必经程序。

　 1.《调解规定》第2条，下列程序中不得适用调解：

　（1）特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件；

　（2）婚姻关系、身份关系确认案件；

　（3）其他依案件性质不能进行调解的民事案件；   

   （4）执行案件。执行中只有执行和解。

     2. 调解作为必经程序的有两种情况：

　（1）根据《民诉解释》第92条，离婚诉讼应当调解；

　（2）根据《简易程序的司法解释》第14条，人民法院适用简易程序审理案件，在六种情况下应当先行调解。具体有：婚姻家庭纠纷和继承纠纷、劳务合同纠纷、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷、宅基地和相邻关系纠纷、合伙协议纠纷、诉讼标的额较小的纠纷。

    5. 法院调解的方式

    根据《民诉法》、《调解规定》和《特邀调解规定》，法院调解的方式主要有：  

    （1）协助调解方式

    （2）委托调解方式

    （3）协议确认方式     

    （4）和解协调方式

    （5）特邀调解方式

   《最高人民法院关于人民法院特邀调解的规定》2016年5月23日最高人民法院审判委员会第1684次会议通过，自2016年7月1日起施行。 

    9.1.2 法院调解的原则

    1. 自愿原则

    2. 合法原则

    3. 保密原则

    4. 灵活性原则

    《民诉解释》第146条：人民法院审理民事案件，调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。

     调解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益，人民法院认为确有必要公开的除外。

     主持调解以及参与调解的人员，对调解过程以及调解过程中获悉的国家秘密、商业秘密、个人隐私和其他不宜公开的信息，应当保守秘密，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。

    例解多选题：法院调解中，自愿原则的内容包括（   ）

     A. 双方当事人自愿请求或接受调解    

     B. 审判人员自愿主持调解工作

     C. 当事人自愿达成调解协议           

     D. 当事人自愿履行调解书

    也有学者提出法院调解应增加：诚实信用原则，效率原则等。         

    思考题：法院调解有没必要再增加诚实信用原则，效率原则等为其原则？  

    9.1.3 法院调解的程序

    1. 调解的开始

   （1）由当事人提出申请而开始；

   （2）法院在征得当事人同意后主动依职权调解而开始。     

    2. 调解的进行

  根据《调解规定》第7-18条的规定，调解的进行应当注意以下几点：
　        （1）调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。　

    （2）调解时当事人各方应当同时在场，根据需要也可以对当事人分别作调解工作。

    （3）调解方案的提出有两种方式：当事人可以自行提出调解方案，主持调解的人员也可以提出调解方案供当事人协商时参考。

　 （4）调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。

      注意：根据处分权原则，人民法院在诉讼中只能在诉讼请求范围内做出判决，但是在调解的情况下，可以存在超出诉讼请求的例外。

     （5）当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。

      例外：无民事行为能力人的离婚案件，由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的，可根据协议内容制作判决书。

      涉外民事诉讼中，经调解双方达成协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可以依协议的内容制作判决书送达当事人。

　  （6）人民法院调解民事案件，需由无独立请求权的第三人承担责任的，应当经其同意。该第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时裁判。

    3. 调解的结束

    《民诉解释》第151条：根据民事诉讼法第98条第一款第四项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即发生法律效力的，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将调解协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。

    前款规定情形，当事人请求制作调解书的，人民法院审查确认后可以制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。

    ★制作调解书的注意事项：

  （1）调解根据当事人的自愿，调解不成或调解书送达前当事人反悔的，应当及时作出判决。调解协议的内容，不能违反有关法律和损害国家、集体和他人合法权益，否则不应确认。

  （2）叙述调解书的事实，一般可不必分清是非，确定责任，但如果一方坚持要分清是非，明确责任的，也要可在事实中将之反映出来，总之，以尊重当事人意愿为前提。

  （3）调解书的内容应明确具体，便于当事人的履行。调解书中不应使用强制性的词语，不宜写进教育性无法律上实体意义的词句。调解书也无需写撤销原判决。

   

    4. 第二审法院的调解

    第二审法院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。

    例解单选题：某借款纠纷案二审中，双方达成调解协议，被上诉人当场将欠款付清。关于被上诉人请求二审法院制作调解书，下列哪一选项是正确的？（     ）

  　A．可以不制作调解书，因为当事人之间的权利义务已经实现

  　B．可以不制作调解书，因为本案属于法律规定可以不制作调解书的情形

     C．应当制作调解书，因为二审法院的调解结果除解决纠纷外，还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能  　　

     D．应当制作调解书，因为被上诉人已经提出请求，法院应当予以尊重  

    9.1.4 调解书及其效力

    1. 法院调解生效的时间

    （1）调解书的生效时间：双方签收即生效。

    注意：

    双方不在同一时间签收的，以最后一个签收的时间为准；

    调解书在签收之日起发生法律效力，而不是第二日。

    在签收前，当事人反悔的，法院应当及时作出判决。

    注意：调解书不得留置送达、公告送达。  

   民诉法第98条规定，下列案件在调解协议达成后，人民法院可以不制作调解书：1）调解和好的离婚案件；2）调解维持收养关系的案件；3）能够即时履行的案件；4）其他不需要制作调解书的案件。

     （2）未制作调解书的：调解笔录经签章后即发生法律效力。书记员应当将协议条款记入笔录，由双方当事人、审判员、书记员签名或盖章后即生效。

     （3）达成调解协议的：调解协议上签名或者盖章后生效。经特别授权的委托代理人可以参加调解，达成的调解协议，可由委托代理人签名。

     生效的调解协议或调解书与生效判决具有同等法律效力；且生效的调解书不得上诉。

   例解单选题：甲诉乙损害赔偿纠纷一案经某县人民法院调解结案，于2016年9月3日制作了调解书。后法院于同年9月7日将调解书送达给甲签收；次日将调解书送达给乙签收。本案调解书生效日期为（    ）　　

    A. 2016年9月3日　　

    B. 2016年9月8日

    C. 2016年9月9日　　

    D. 2016年9月7日

    例解多选题：下列可以不制作调解书的案件有（    ）

    A. 小张和小丽因生活琐事闹离婚而诉至法院。在法官的调解劝说下，小张和小丽表示不离婚了，愿意回家好好过日子

    B. 甲欠乙人民币2000元，到期没有偿还，乙诉至法院。后经法院调解，甲表示一月之内可以把钱还给乙

    C. 大王和小光是邻居，因生活污水排放间题而起纠纷。有一天大王在小光家门口辱骂小光，惹得很多人围观，影响恶劣。小光以大王侵害自己的名誉权为由诉至法院，要求大王赔礼道歉，赔偿精神损失费1000元。经法院调解，大王当即给小光诚恳地道了歉，小光也表示不再要求1000元的精神损害赔偿费

    D. 李艳欠杨滨人民币5000元，到期没有偿还，杨滨因此诉至法院。在开庭的过程中，经法院调解，杨滨自愿放弃利息的请求，李艳当场拿出5000元还给了丁杨滨    

    案例讨论题：李某向区人民法院提起离婚诉讼，并委托王律师作为他的委托代理人。在诉讼过程中，王律师要到外地办案，他就告诉李某：“在我出去的这段时间内，法院可能要进行调解，调解活动你可以参加，但千万不能收调解书，一收调解书调解协议就生效了，不收调解书调解协议就生不了效。”在这期间，李某并未收到法院送达的调解书，只是在调解协议上签了字，但审判员却说调解协议已经生效了。

    问：律师和审判员的话哪个符合法律规定？请谈谈自己的看法。

    2. 调解协议可以约定的内容

  （1）调解协议内容超出诉讼请求的，法院可以准许。

  （2）双方可以就不履行调解协议约定民事责任。

  （3）调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，法院应当准许。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效；案外人提供担保的，法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人；担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。

    3. 调解协议不得约定的内容

  （1）调解协议约定一方不履行协议，另一方可以请求法院对案件作出裁判的条款，法院不予准许。

  （2）调解协议不得具有以下情形：侵害国家利益、社会公共利益的；侵害案外人利益的；违背当事人真实意思的；违反法律、行政法规禁止性规定的。

    例解多选题：甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程中，双方当事人在法院主持下达成以下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养小孩并分得房屋；乙分得存款及双方共同经营的杂货店；共同债务2000元由甲承担。下列哪些选项是错误的？（     ）

    A. 调解协议的内容超出诉讼请求范围，法院不应批准

    B. 除杂货店的分割，协议的其他内容法院应当批准

    C. 调解协议将债务约定由一人承担违法，法院不应批准

    D. 除债务承担部分，协议的其他内容法院应当批准

    4. 无独立请求权的第三人参加法院调解

  （1）既不享有权利又不承担义务的当事人（即无独三）不签收调解书，不影响调解协议的效力。

   （2）需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，法院应当对全案及时判决。

    5. 法院调解的效力

  （1）结束诉讼程序。

  （2）确认当事人之间的权利义务关系。当事人不得以同一诉讼标的、同一的事实和理由再行起诉。

   （3）不得对调解协议或者调解书提出上诉。

   （4）有给付内容的调解协议或者调解书具有强制执行力。

    例解单选题：甲、乙签收调解书后，乙认为调解结果不合法，其可以采取何种措施补救（   ）

    A. 再次起诉　　   

    B. 提起上诉

    C. 要求原审法院重新调解或对案件继续审理

    D. 申请再审

    例解单选题：甲乙二人因租赁合同纠纷诉至法院，审判员对此案进行了调解，但未达成协议。于是法院开庭审理后当庭作出判决。在送达判决书之前，甲又要求法院进行调解。这时法院应当（     ）

      A. 继续审理此案   

      B. 撤回原判决，主持双方再行调解

      C. 送达判决书      

      D. 按审判监督程序进行再审

    技能训练题：2012年10月10日，司机小李驾车行驶过程中远看一小女孩正在横穿马路，刹车躲闪不及，将小女孩点点撞倒在地。点点肋骨骨折，脾脏破裂，伤势非常严重。后查，小李的车制动不好。交警队在责任认定书中判定点点的父母负主要责任，司机小李负次要责任。在诉讼中，双方表示愿意接受法院调解。

      法官是这样对双方当事人进行调解的：先将原告叫到一边：“说到主要责任，可以认为是80%，也可以认为是60%，我判的话，如果按照80%来算的话，可能会赔更少，你们就作一点让步吧。”又将被告叫到一边说：“你就多赔一些吧，再加l万块，你看如何？次要责任可以是10%，也可以是40%，我判的话，如果按40%，你不就赔得更多吗？”经法官如此调解，双方当事人很快达成协议，案子很快调解结案。

      你认为法官的调解有问题吗？如果你是法官，会如何主持调解此案？